2019年11月(yuè)18日,《最高人民法院关(guān)于审理走私、非法经营、非法使用兴奋剂刑事案件适用法律若(ruò)干问题的解(jiě)释》的出台(tái)又给非法经营(yíng)罪(zuì)“家族”增加了一道司(sī)法解(jiě)释。要说非(fēi)法经营罪是(shì)个“家族(zú)”一点(diǎn)也不为过,因为(wéi)刑法第二(èr)百二十五条独特的兜(dōu)底条款,让(ràng)这个(gè)罪(zuì)名(míng)成(chéng)为(wéi)我国现行刑法上(shàng)最有(yǒu)影响(xiǎng)力(lì)的口袋(dài)罪(zuì)。


到底(dǐ)非法经(jīng)营罪的口袋有多宽?恐怕没人说的(de)清(qīng)楚(chǔ),因为这是个典型的行政(zhèng)犯,它可以随着(zhe)行政法规的变动(dòng)和市场经济的发(fā)展不断形成新(xīn)的构成要件(jiàn)。笔者曾经(jīng)在2016年(nián)整理过58种可能触犯非法经(jīng)营罪(zuì)的情形,近日再次梳(shū)理发现已经至少有72种(zhǒng)情形了。当然,笔者也不能保证全部内容精确,所(suǒ)选案例也并非都无争议。仅(jǐn)供参(cān)考与交流,欢迎查漏补缺。


72种涉嫌(xián)非法经营(yíng)罪情形(xíng)


《中华人民共和(hé)国刑法》第二(èr)百二十五(wǔ)条(6)

序(xù)号

行业/行为

入罪依据

1

进(jìn)出(chū)口许可证

第二百二十五条第(二)项

2

进出口(kǒu)原产地证明

3

证券

第二百二十(shí)五(wǔ)条第(三(sān))项

4

期货(huò)

5

保险(xiǎn)

6

资金(jīn)支(zhī)付结算

 司法解释/文件(jiàn)(26)

序号

行业/行为

入罪依(yī)据

7

外汇(huì)

《最(zuì)高人民法院关(guān)于(yú)审理(lǐ)骗购(gòu)外汇、非法买(mǎi)卖外汇(huì)刑事案(àn)件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔199820号)

《最高人民法院、最高(gāo)人(rén)民检察院关于办(bàn)理非(fēi)法(fǎ)从事(shì)资金支付结算业务、非法买卖(mài)外(wài)汇刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释〔20191号(hào))

8

出版物

《最高人民法院关于审理非法出版物刑(xíng)事案件具体应用法律若(ruò)干(gàn)问题的解(jiě)释》(法释〔199830号)

9

国际电(diàn)信业(yè)务

《最高人民法院(yuàn)关(guān)于(yú)审理(lǐ)扰乱电信(xìn)市场管理秩序案件(jiàn)具(jù)体应用法律若(ruò)干问题的解释》(法释〔200012号(hào))

《最高人民法院、最高人民检察院(yuàn)、公(gōng)安部办理非法(fǎ)经营国际电信业(yè)务犯罪(zuì)案(àn)件联(lián)席会议纪要(yào)》(公通字〔2002〕29号)

10

瘦肉精等添加物(wù)

《最高(gāo)人民法院、最高人民检(jiǎn)察院(yuàn)关于办理非(fēi)法生产、销售、使用(yòng)禁止在(zài)饲料和动物饮用水中使用的药品(pǐn)等刑事案件具体应用法律(lǜ)若干(gàn)问题(tí)的解释》(法释〔200226号)

11

食(shí)盐

《最高(gāo)人民检察(chá)院(yuàn)关(guān)于办理非法经营食盐刑事案件(jiàn)具体(tǐ)应用法律若干(gàn)问题的解释》(高检发释(shì)字〔20026号)

12

预防、控制传染(rǎn)病期间(jiān)哄(hǒng)抬(tái)物价

《最高(gāo)人民法院、最高人民检察院(yuàn)关于办理妨害预防、控制突(tū)发传染病疫情等灾害的刑事(shì)案件具(jù)体应用(yòng)法律若干问(wèn)题(tí)的解释》(法释〔20038号)

13

提供互联网上网服务

《最高人民法院、最高人民检(jiǎn)察院、公安部关于依法(fǎ)开展打击淫(yín)秽色情网站专项行动有关工作(zuò)的(de)通知》(公通字〔200453号)

14

赌博

《最高人民(mín)法(fǎ)院、最(zuì)高人民检察院关于办(bàn)理赌博刑(xíng)事案件具体应用法(fǎ)律若干问(wèn)题的解释》(法释〔20053号(hào))

15

卫星地面接收设施

《最高人民法院、最高(gāo)人(rén)民检(jiǎn)察院、公安部、国家广(guǎng)播电影电视总局、国家工商行政管(guǎn)理总局、国家质量监督检验检疫总局、信息产业部关于依法严厉(lì)打击涉卫星电视广播地面(miàn)接收设施违法犯罪活动的通知》(法(fǎ)发(fā)〔200738

16

证券

《最高人民法院、最高人民(mín)检(jiǎn)察院、公安部(bù)、中国证券监督管理(lǐ)委员会关于整治(zhì)非(fēi)法证券活(huó)动有关问题的通知》(证监发〔20081号(hào))

17

POS机套现

《最高人民法(fǎ)院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管(guǎn)理刑事案件(jiàn)具体(tǐ)应用法律若干(gàn)问题的解(jiě)释》(法释〔200919号,2018修正)

18

烟草

《最高人民法院、最高人民检(jiǎn)察院关于办理非法生产(chǎn)、销售烟草(cǎo)专(zhuān)卖品等刑事案件具体应用法(fǎ)律若干问题的(de)解释》(法释〔20107号)

19

基(jī)金

《最高人民法院关(guān)于审(shěn)理非法集资刑事(shì)案件具体应用法律若干问题(tí)的解释》(法释〔201018号)

20

麻(má)黄碱类复方制剂

《最(zuì)高人民法院、最(zuì)高人民检察(chá)院、公安部关于办理(lǐ)走(zǒu)私、非法买卖麻黄碱类复方制剂等刑事(shì)案件适用法(fǎ)律若干问题的意见(jiàn)》(法发(fā)〔201212号)

21

烟花爆竹

《最高人民法院、最(zuì)高人民检察(chá)院、公安部(bù)、国家(jiā)安(ān)全监管总局关(guān)于依法加强对涉嫌犯罪的非法生(shēng)产经营烟花爆(bào)竹行为刑事责(zé)任(rèn)追(zhuī)究的通知》(安监(jiān)总管三〔2012116号)

22

非食品原料及生猪屠宰、销售

《最高人民法(fǎ)院、最高人民检察(chá)院关于办理危害食品(pǐn)安全刑(xíng)事案件(jiàn)适用法律若干问题的解释》(法释(shì)〔201312号(hào))

23

麻黄草

《最(zuì)高(gāo)人(rén)民法院、最高(gāo)人民(mín)检(jiǎn)察院、公安部、农(nóng)业部、国(guó)家食品药(yào)品监督管理总局关于进一(yī)步加(jiā)强麻黄草管理严厉打击非法买卖麻黄草等违法犯罪活(huó)动(dòng)的通知》(公通字(zì)〔201316号(hào))

24

有偿(cháng)删除信息、有偿发(fā)布(bù)虚假信息

《最高(gāo)人民法院、最(zuì)高人(rén)民检察院关于办理利用信息(xī)网络实(shí)施诽谤(bàng)等刑事案件(jiàn)适用法律若干问(wèn)题的解释(shì)》(法释〔201321号)

25

“黑广播” 伪基(jī)站、无(wú)限电干扰器等无线电(diàn)设备

《最高人民(mín)法(fǎ)院、最高(gāo)人(rén)民检察院(yuàn)、公(gōng)安部、国家安全部关于依法办理非法生产销(xiāo)售使用“伪(wěi)基站(zhàn)”设备案件的意(yì)见》(公通字(zì)〔2014〕13号)

《最高人民法院、最高人民检(jiǎn)察(chá)院关(guān)于办理扰乱无线电通讯管理(lǐ)秩序等刑事(shì)案件(jiàn)适(shì)用法律若干问题(tí)的解释》(法释〔2017〕11号(hào))

26

药(yào)品

《最高(gāo)人民法院、最高人民检察院关于(yú)办理(lǐ)危害(hài)药品安全刑(xíng)事案件适用法律(lǜ)若干问(wèn)题的解释》(法释(shì)〔201414号)

27

赌博设备或软件

《最高人民法院、最高人民检察(chá)院、公安部(bù)关于办理利(lì)用赌博机开设赌场案件适(shì)用法律若干(gàn)问题的(de)意(yì)见》(公通字〔201417号)

28

电视网络接(jiē)收设备

《最高(gāo)人民(mín)法院、最高人民检察院、公安部(bù)、国家新闻(wén)出版广电总(zǒng)局关于依法(fǎ)严厉打击非(fēi)法电视网络接收(shōu)设备违法(fǎ)犯罪活动的通知》(新广(guǎng)电发〔2015229号)

29

非法贩卖麻醉(zuì)药品或(huò)者(zhě)精(jīng)神药品

《全国(guó)法(fǎ)院毒品犯罪(zuì)审判工(gōng)作座谈会纪要》(法〔2015129号)

30

危(wēi)险废物(wù)

《最高人民(mín)法院、最(zuì)高人民检察院关于(yú)办理环境污染刑事案(àn)件适(shì)用法律若(ruò)干问题的解释》(法释〔2016〕29号(hào))

31

兴奋剂

《最高人民法院关(guān)于审理(lǐ)走私、非法经营、非法使用兴奋剂刑事案件适用法律若干(gàn)问题的解释》(法释〔201916号)

32

高利(lì)贷

《最(zuì)高人民(mín)法院、最高人(rén)民(mín)检察院、公安部、司法部关于办(bàn)理非法放(fàng)贷刑事案件若干问(wèn)题的意(yì)见(jiàn)》(法发〔201924号(hào))

行政许(xǔ)可(29

序号

行业/行为

入(rù)罪依(yī)据

33

医保卡(kǎ)套(tào)药销(xiāo)售

《中华人民共和国药(yào)品(pǐn)管理法》

34

房地产

中华人民共(gòng)和(hé)国城市房地产管理法》

35

种子

《中华人民共和国(guó)种(zhǒng)子法》

36

民办学校

《中华(huá)人民共和国民(mín)办(bàn)教(jiāo)育促进法》

37

报废机动车(chē)

《报废机动车回收管理办(bàn)法》

38

危险化学品

《危险化学(xué)品安全管理条例》

39

粮食

《粮食流通管理条例》

40

农药(yào)

《农药管理条例》

41

兽药

《兽药管理(lǐ)条例(lì)》

42

民用爆炸物品

《民用爆(bào)炸物(wù)品安全管理条例(lì)》

43

疫苗

《疫苗(miáo)流通和预防接种管(guǎn)理条例》

44

征信(xìn)

《征(zhēng)信业管理(lǐ)条(tiáo)例(lì)》

45

国际劳务

《对外劳务合(hé)作(zuò)管理条例》

46

燃气

《城镇燃气管(guǎn)理(lǐ)条例(lì)》

47

石油成品油

《成(chéng)品油(yóu)市场(chǎng)管理(lǐ)办法》

48

保安服务

《保安服务管(guǎn)理条例(lì)》

49

彩票

《彩票管理(lǐ)条例》

50

特种设备

《特种设备安全监察条(tiáo)例(lì)》

51

营业性(xìng)演出

《营业(yè)性演出(chū)管理条例》

52

易制毒化学品

《易制毒(dú)化学品管理(lǐ)条例》

53

道路运输

《中华(huá)人(rén)民共和(hé)国道路运(yùn)输(shū)条例》

54

网吧(ba)

《互联(lián)网上网服务营业场(chǎng)所管理条例(lì)》

55

国际海(hǎi)运

《中华人民共和国国际海运(yùn)条例》

56

电影(yǐng)

《电影(yǐng)管(guǎn)理条例》

57

医疗(liáo)器(qì)械(xiè)

《医疗器(qì)械监督管理条例》

58

限制(zhì)进出口(kǒu)技术

中华人民共和(hé)国技术进出口(kǒu)管理条例

59

导弹相关物项(xiàng)和技术

《中华人民共和国(guó)导弹及相(xiàng)关物项和技术出口管制条例》

60

生物两用品

《中华人民共和国生(shēng)物两用品(pǐn)及相关设备和技术出口管制条(tiáo)例》

61

军品

《中华(huá)人民(mín)共和国军品出口管(guǎn)理条例》

其他判例(11

序号

行业/行为

入罪依据

62

行业(yè)评选活(huó)动

北京市海淀区人民法院(2004)海(hǎi)法刑初字第1114号案:擅自以国家科研事业单位(wèi)的名(míng)义,组织非(fēi)法的全国性行业评选活动,并向(xiàng)企业收取(qǔ)评选费用(yòng),扰乱市场秩序,其行(háng)为构成非(fēi)法经营罪。

63

骨灰存放(fàng)格位

北京市第一中级人民(mín)法院(2004)年一中刑终字第03706号案(àn):预售、炒卖骨灰存放格(gé)位(wèi)的行为构成非(fēi)法经营罪。

64

中外(wài)合作(zuò)办学

北京市第一中级(jí)人民(mín)法院(2013)一中刑终字第(dì)2083号案(àn):行为人未经(jīng)国家有关主管部门批准,擅自使用海外注册机构委托招(zhāo)生名义(yì),非法开展(zhǎn)中外合作(zuò)办(bàn)学活动(dòng),扰乱教育培(péi)训市场秩序,情节特别(bié)严(yán)重,构成非法经营罪。

65

违法建设(shè)、销(xiāo)售房(fáng)屋

北京市高级(jí)人民法院(2012)高刑终(zhōng)字第596号案:行为人(rén)违反国家规定,在无(wú)建设、销(xiāo)售许可证(zhèng)的情况下,违(wéi)法建设、销售房屋,严重扰乱市场秩序,情节(jiē)严(yán)重,构成非法(fǎ)经营罪。

66

外挂软件代练升(shēng)级

《最高人(rén)民法院公(gōng)报》 2012年第2利用(yòng)“外挂”软件“代练升级”从事非法(fǎ)经营活动,情节严重的,属于《中华人民共和国刑法》第二百二十五条(tiáo)中(zhōng)规(guī)定的“其他严重扰(rǎo)乱市场秩序的非法经营行为”,应以(yǐ)非法经营罪定罪处罚。

67

讨债(zhài)公司

北(běi)京市第二中(zhōng)级人民法院(2011)二中刑终字第274号案:以(yǐ)牟利为目的,依(yī)托调查公司,非法经营为他人追讨债务、调查个人隐私(sī)等业务,严重扰乱(luàn)了市场秩序,构成非法经(jīng)营罪。

68

城区违(wéi)章搭建商铺

北京市第二中(zhōng)级人民法(fǎ)院(yuàn)翁士喜非法经营(yíng)案:未经许(xǔ)可(kě),违反国(guó)家规定(dìng),在城区违(wéi)章搭建商铺并(bìng)以招商(shāng)为名义收取(qǔ)租金,扰(rǎo)乱市场秩序的行(háng)为,构成(chéng)非经营罪。

69

有偿运作(zuò)招投标

北京市第二中级人民法院(2013)二(èr)中刑(xíng)初字第646号案:刘志(zhì)军案中侯军霞为了获(huò)取非法经济(jì)利益,违反国家规定,直接或间接与多家企业商定,采取(qǔ)有(yǒu)偿运作的(de)方式,由(yóu)行为人等人帮助这些企业在多个铁路建设工(gōng)程项目招标、投标过程中中标。中标后,行为人等人以收取(qǔ)“中介费”等名义向中标企业或从中标企业(yè)分(fèn)包工程的施工队收(shōu)取费用,构成非法经营罪(zuì)。

70

私设收费路(lù)障

(陕西省咸阳(yáng)市渭城区人(rén)民法院)朱明远等人非(fēi)法经营案:村干部伙同他人以牟利为目的,在承包经营的农村集体土地上修(xiū)整道路(lù),实际作为公(gōng)路来使用,并私(sī)自设障向过往车辆收费,非法经营额数额巨大的,构(gòu)成非法(fǎ)经营(yíng)罪。

71

无真实(shí)交易办理票据贴现

江苏省无锡市(shì)南长区人民法院(2010)南(nán)刑初字第(dì)297号案(àn):在没(méi)有真实(shí)交易(yì)背景的情况(kuàng)下,行为人通过银行工(gōng)作人员违规办理票(piào)据贴现(xiàn)并获取(qǔ)相(xiàng)应费(fèi)用(yòng),其行为属于非法从事(shì)资(zī)金支(zhī)付结(jié)算业务的经营行为,应当以非法经营罪定罪处罚。

72

网上代购(gòu)隐形眼镜、美瞳

人民(mín)法院报案例乔某某非法经(jīng)营(yíng)案(安(ān)徽(huī)省淮南市田家庵区人民(mín)法院):隐形眼镜、美瞳(tóng)、护理液是植入体内(nèi)或长(zhǎng)期接触体内的(de)眼(yǎn)科光学器具,属于三类管理类别的(de)医(yī)疗(liáo)器械,实行许可管理,应(yīng)办理(lǐ)《医(yī)疗器(qì)械经营许可证》才能允许经营。行为人在无经营许(xǔ)可证的情况下,通过网上代购的方式销(xiāo)售隐形眼镜(jìng)、美瞳、隐形眼镜护(hù)理液,构成非法经营罪。