2019年11月(yuè)18日,《最高人民法院关(guān)于审理走私、非法经营、非法使用兴奋剂刑事案件适用法律若(ruò)干问题的解(jiě)释》的出台(tái)又给非法经营(yíng)罪(zuì)“家族”增加了一道司(sī)法解(jiě)释。要说非(fēi)法经营罪是(shì)个“家族(zú)”一点(diǎn)也不为过,因为(wéi)刑法第二(èr)百二十五条独特的兜(dōu)底条款,让(ràng)这个(gè)罪(zuì)名(míng)成(chéng)为(wéi)我国现行刑法上(shàng)最有(yǒu)影响(xiǎng)力(lì)的口袋(dài)罪(zuì)。
到底(dǐ)非法经(jīng)营罪的口袋有多宽?恐怕没人说的(de)清(qīng)楚(chǔ),因为这是个典型的行政(zhèng)犯,它可以随着(zhe)行政法规的变动(dòng)和市场经济的发(fā)展不断形成新(xīn)的构成要件(jiàn)。笔者曾经(jīng)在2016年(nián)整理过58种可能触犯非法经(jīng)营罪(zuì)的情形,近日再次梳(shū)理发现已经至少有72种(zhǒng)情形了。当然,笔者也不能保证全部内容精确,所(suǒ)选案例也并非都无争议。仅(jǐn)供参(cān)考与交流,欢迎查漏补缺。
72种涉嫌(xián)非法经营(yíng)罪情形(xíng)
《中华人民共和(hé)国刑法》第二(èr)百二十五(wǔ)条(6) | ||
序(xù)号 | 行业/行为 | 入罪依据 |
1 | 进(jìn)出(chū)口许可证 | 第二百二十五条第(二)项 |
2 | 进出口(kǒu)原产地证明 | |
3 | 证券 | 第二百二十(shí)五(wǔ)条第(三(sān))项 |
4 | 期货(huò) | |
5 | 保险(xiǎn) | |
6 | 资金(jīn)支(zhī)付结算 | |
司法解释/文件(jiàn)(26) | ||
序号 | 行业/行为 | 入罪依(yī)据 |
7 | 外汇(huì) | 《最(zuì)高人民法院关(guān)于(yú)审理(lǐ)骗购(gòu)外汇、非法买(mǎi)卖外汇(huì)刑事案(àn)件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔1998〕20号) 《最高人民法院、最高(gāo)人(rén)民检察院关于办(bàn)理非(fēi)法(fǎ)从事(shì)资金支付结算业务、非法买卖(mài)外(wài)汇刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释〔2019〕1号(hào)) |
8 | 出版物 | 《最高人民法院关于审理非法出版物刑(xíng)事案件具体应用法律若(ruò)干(gàn)问题的解(jiě)释》(法释〔1998〕30号) |
9 | 国际电(diàn)信业(yè)务 | 《最高人民法院(yuàn)关(guān)于(yú)审理(lǐ)扰乱电信(xìn)市场管理秩序案件(jiàn)具(jù)体应用法律若(ruò)干问题的解释》(法释〔2000〕12号(hào)) 《最高人民法院、最高人民检察院(yuàn)、公(gōng)安部办理非法(fǎ)经营国际电信业(yè)务犯罪(zuì)案(àn)件联(lián)席会议纪要(yào)》(公通字〔2002〕29号) |
10 | 瘦肉精等添加物(wù) | 《最高(gāo)人民法院、最高人民检(jiǎn)察院(yuàn)关于办理非(fēi)法生产、销售、使用(yòng)禁止在(zài)饲料和动物饮用水中使用的药品(pǐn)等刑事案件具体应用法律(lǜ)若干(gàn)问题(tí)的解释》(法释〔2002〕26号) |
11 | 食(shí)盐 | 《最高(gāo)人民检察(chá)院(yuàn)关(guān)于办理非法经营食盐刑事案件(jiàn)具体(tǐ)应用法律若干(gàn)问题的解释》(高检发释(shì)字〔2002〕6号) |
12 | 预防、控制传染(rǎn)病期间(jiān)哄(hǒng)抬(tái)物价 | 《最高(gāo)人民法院、最高人民检察院(yuàn)关于办理妨害预防、控制突(tū)发传染病疫情等灾害的刑事(shì)案件具(jù)体应用(yòng)法律若干问(wèn)题(tí)的解释》(法释〔2003〕8号) |
13 | 提供互联网上网服务 | 《最高人民法院、最高人民检(jiǎn)察院、公安部关于依法(fǎ)开展打击淫(yín)秽色情网站专项行动有关工作(zuò)的(de)通知》(公通字〔2004〕53号) |
14 | 赌博 | 《最高人民(mín)法(fǎ)院、最(zuì)高人民检察院关于办(bàn)理赌博刑(xíng)事案件具体应用法(fǎ)律若干问(wèn)题的解释》(法释〔2005〕3号(hào)) |
15 | 卫星地面接收设施 | 《最高人民法院、最高(gāo)人(rén)民检(jiǎn)察院、公安部、国家广(guǎng)播电影电视总局、国家工商行政管(guǎn)理总局、国家质量监督检验检疫总局、信息产业部关于依法严厉(lì)打击涉卫星电视广播地面(miàn)接收设施违法犯罪活动的通知》(法(fǎ)发(fā)〔2007〕38号 |
16 | 证券 | 《最高人民法院、最高人民(mín)检(jiǎn)察院、公安部(bù)、中国证券监督管理(lǐ)委员会关于整治(zhì)非(fēi)法证券活(huó)动有关问题的通知》(证监发〔2008〕1号(hào)) |
17 | POS机套现 | 《最高人民法(fǎ)院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管(guǎn)理刑事案件(jiàn)具体(tǐ)应用法律若干(gàn)问题的解(jiě)释》(法释〔2009〕19号,2018修正) |
18 | 烟草 | 《最高人民法院、最高人民检(jiǎn)察院关于办理非法生产(chǎn)、销售烟草(cǎo)专(zhuān)卖品等刑事案件具体应用法(fǎ)律若干问题的(de)解释》(法释〔2010〕7号) |
19 | 基(jī)金 | 《最高人民法院关(guān)于审(shěn)理非法集资刑事(shì)案件具体应用法律若干问题(tí)的解释》(法释〔2010〕18号) |
20 | 麻(má)黄碱类复方制剂 | 《最(zuì)高人民法院、最(zuì)高人民检察(chá)院、公安部关于办理(lǐ)走(zǒu)私、非法买卖麻黄碱类复方制剂等刑事(shì)案件适用法(fǎ)律若干问题的意见(jiàn)》(法发(fā)〔2012〕12号) |
21 | 烟花爆竹 | 《最高人民法院、最(zuì)高人民检察(chá)院、公安部(bù)、国家(jiā)安(ān)全监管总局关(guān)于依法加强对涉嫌犯罪的非法生(shēng)产经营烟花爆(bào)竹行为刑事责(zé)任(rèn)追(zhuī)究的通知》(安监(jiān)总管三〔2012〕116号) |
22 | 非食品原料及生猪屠宰、销售 | 《最高人民法(fǎ)院、最高人民检察(chá)院关于办理危害食品(pǐn)安全刑(xíng)事案件(jiàn)适用法律若干问题的解释》(法释(shì)〔2013〕12号(hào)) |
23 | 麻黄草 | 《最(zuì)高(gāo)人(rén)民法院、最高(gāo)人民(mín)检(jiǎn)察院、公安部、农(nóng)业部、国(guó)家食品药(yào)品监督管理总局关于进一(yī)步加(jiā)强麻黄草管理严厉打击非法买卖麻黄草等违法犯罪活(huó)动(dòng)的通知》(公通字(zì)〔2013〕16号(hào)) |
24 | 有偿(cháng)删除信息、有偿发(fā)布(bù)虚假信息 | 《最高(gāo)人民法院、最(zuì)高人(rén)民检察院关于办理利用信息(xī)网络实(shí)施诽谤(bàng)等刑事案件(jiàn)适用法律若干问(wèn)题的解释(shì)》(法释〔2013〕21号) |
25 | “黑广播” “伪基(jī)站”、无(wú)限电干扰器等无线电(diàn)设备 | 《最高人民(mín)法(fǎ)院、最高(gāo)人(rén)民检察院(yuàn)、公(gōng)安部、国家安全部关于依法办理非法生产销(xiāo)售使用“伪(wěi)基站(zhàn)”设备案件的意(yì)见》(公通字(zì)〔2014〕13号) 《最高人民法院、最高人民检(jiǎn)察(chá)院关(guān)于办理扰乱无线电通讯管理(lǐ)秩序等刑事(shì)案件(jiàn)适(shì)用法律若干问题(tí)的解释》(法释〔2017〕11号(hào)) |
26 | 药(yào)品 | 《最高(gāo)人民法院、最高人民检察院关于(yú)办理(lǐ)危害(hài)药品安全刑(xíng)事案件适用法律(lǜ)若干问(wèn)题的解释》(法释(shì)〔2014〕14号) |
27 | 赌博设备或软件 | 《最高人民法院、最高人民检察(chá)院、公安部(bù)关于办理利(lì)用赌博机开设赌场案件适(shì)用法律若干(gàn)问题的(de)意(yì)见》(公通字〔2014〕17号) |
28 | 电视网络接(jiē)收设备 | 《最高(gāo)人民(mín)法院、最高人民检察院、公安部(bù)、国家新闻(wén)出版广电总(zǒng)局关于依法(fǎ)严厉打击非(fēi)法电视网络接收(shōu)设备违法(fǎ)犯罪活动的通知》(新广(guǎng)电发〔2015〕229号) |
29 | 非法贩卖麻醉(zuì)药品或(huò)者(zhě)精(jīng)神药品 | 《全国(guó)法(fǎ)院毒品犯罪(zuì)审判工(gōng)作座谈会纪要》(法〔2015〕129号) |
30 | 危(wēi)险废物(wù) | 《最高人民(mín)法院、最(zuì)高人民检察院关于(yú)办理环境污染刑事案(àn)件适(shì)用法律若(ruò)干问题的解释》(法释〔2016〕29号(hào)) |
31 | 兴奋剂 | 《最高人民法院关(guān)于审理(lǐ)走私、非法经营、非法使用兴奋剂刑事案件适用法律若干(gàn)问题的解释》(法释〔2019〕16号) |
32 | 高利(lì)贷 | 《最(zuì)高人民(mín)法院、最高人(rén)民(mín)检察院、公安部、司法部关于办(bàn)理非法放(fàng)贷刑事案件若干问(wèn)题的意(yì)见(jiàn)》(法发〔2019〕24号(hào)) |
行政许(xǔ)可(29) | ||
序号 | 行业/行为 | 入(rù)罪依(yī)据 |
33 | 医保卡(kǎ)套(tào)药销(xiāo)售 | 《中华人民共和国药(yào)品(pǐn)管理法》 |
34 | 房地产 | 《中华人民共(gòng)和(hé)国城市房地产管理法》 |
35 | 种子 | 《中华人民共和国(guó)种(zhǒng)子法》 |
36 | 民办学校 | 《中华(huá)人民共和国民(mín)办(bàn)教(jiāo)育促进法》 |
37 | 报废机动车(chē) | 《报废机动车回收管理办(bàn)法》 |
38 | 危险化学品 | 《危险化学(xué)品安全管理条例》 |
39 | 粮食 | 《粮食流通管理条例》 |
40 | 农药(yào) | 《农药管理条例》 |
41 | 兽药 | 《兽药管理(lǐ)条例(lì)》 |
42 | 民用爆炸物品 | 《民用爆(bào)炸物(wù)品安全管理条例(lì)》 |
43 | 疫苗 | 《疫苗(miáo)流通和预防接种管(guǎn)理条例》 |
44 | 征信(xìn) | 《征(zhēng)信业管理(lǐ)条(tiáo)例(lì)》 |
45 | 国际劳务 | 《对外劳务合(hé)作(zuò)管理条例》 |
46 | 燃气 | 《城镇燃气管(guǎn)理(lǐ)条例(lì)》 |
47 | 石油成品油 | 《成(chéng)品油(yóu)市场(chǎng)管理(lǐ)办法》 |
48 | 保安服务 | 《保安服务管(guǎn)理条例(lì)》 |
49 | 彩票 | 《彩票管理(lǐ)条例》 |
50 | 特种设备 | 《特种设备安全监察条(tiáo)例(lì)》 |
51 | 营业性(xìng)演出 | 《营业(yè)性演出(chū)管理条例》 |
52 | 易制毒化学品 | 《易制毒(dú)化学品管理(lǐ)条例》 |
53 | 道路运输 | 《中华(huá)人(rén)民共和(hé)国道路运(yùn)输(shū)条例》 |
54 | 网吧(ba) | 《互联(lián)网上网服务营业场(chǎng)所管理条例(lì)》 |
55 | 国际海(hǎi)运 | 《中华人民共和国国际海运(yùn)条例》 |
56 | 电影(yǐng) | 《电影(yǐng)管(guǎn)理条例》 |
57 | 医疗(liáo)器(qì)械(xiè) | 《医疗器(qì)械监督管理条例》 |
58 | 限制(zhì)进出口(kǒu)技术 | 《中华人民共和(hé)国技术进出口(kǒu)管理条例》 |
59 | 导弹相关物项(xiàng)和技术 | 《中华人民共和国(guó)导弹及相(xiàng)关物项和技术出口管制条例》 |
60 | 生物两用品 | 《中华人民共和国生(shēng)物两用品(pǐn)及相关设备和技术出口管制条(tiáo)例》 |
61 | 军品 | 《中华(huá)人民(mín)共和国军品出口管(guǎn)理条例》 |
其他判例(11) | ||
序号 | 行业/行为 | 入罪依据 |
62 | 行业(yè)评选活(huó)动 | 北京市海淀区人民法院(2004)海(hǎi)法刑初字第1114号案:擅自以国家科研事业单位(wèi)的名(míng)义,组织非(fēi)法的全国性行业评选活动,并向(xiàng)企业收取(qǔ)评选费用(yòng),扰乱市场秩序,其行(háng)为构成非(fēi)法经营罪。 |
63 | 骨灰存放(fàng)格位 | 北京市第一中级人民(mín)法院(2004)年一中刑终字第03706号案(àn):预售、炒卖骨灰存放格(gé)位(wèi)的行为构成非(fēi)法经营罪。 |
64 | 中外(wài)合作(zuò)办学 | 北京市第一中级(jí)人民(mín)法院(2013)一中刑终字第(dì)2083号案(àn):行为人未经(jīng)国家有关主管部门批准,擅自使用海外注册机构委托招(zhāo)生名义(yì),非法开展(zhǎn)中外合作(zuò)办(bàn)学活动(dòng),扰乱教育培(péi)训市场秩序,情节特别(bié)严(yán)重,构成非法经营罪。 |
65 | 违法建设(shè)、销(xiāo)售房(fáng)屋 | 北京市高级(jí)人民法院(2012)高刑终(zhōng)字第596号案:行为人(rén)违反国家规定,在无(wú)建设、销(xiāo)售许可证(zhèng)的情况下,违(wéi)法建设、销售房屋,严重扰乱市场秩序,情节(jiē)严(yán)重,构成非法(fǎ)经营罪。 |
66 | 外挂软件代练升(shēng)级 | 《最高人(rén)民法院公(gōng)报》 2012年第2期:利用(yòng)“外挂”软件“代练升级”从事非法(fǎ)经营活动,情节严重的,属于《中华人民共和国刑法》第二百二十五条(tiáo)中(zhōng)规(guī)定的“其他严重扰(rǎo)乱市场秩序的非法经营行为”,应以(yǐ)非法经营罪定罪处罚。 |
67 | 讨债(zhài)公司 | 北(běi)京市第二中(zhōng)级人民法院(2011)二中刑终字第274号案:以(yǐ)牟利为目的,依(yī)托调查公司,非法经营为他人追讨债务、调查个人隐私(sī)等业务,严重扰乱(luàn)了市场秩序,构成非法经(jīng)营罪。 |
68 | 城区违(wéi)章搭建商铺 | 北京市第二中(zhōng)级人民法(fǎ)院(yuàn)翁士喜非法经营(yíng)案:未经许(xǔ)可(kě),违反国(guó)家规定(dìng),在城区违(wéi)章搭建商铺并(bìng)以招商(shāng)为名义收取(qǔ)租金,扰(rǎo)乱市场秩序的行(háng)为,构成(chéng)非经营罪。 |
69 | 有偿运作(zuò)招投标 | 北京市第二中级人民法院(2013)二(èr)中刑(xíng)初字第646号案:刘志(zhì)军案中侯军霞为了获(huò)取非法经济(jì)利益,违反国家规定,直接或间接与多家企业商定,采取(qǔ)有(yǒu)偿运作的(de)方式,由(yóu)行为人等人帮助这些企业在多个铁路建设工(gōng)程项目招标、投标过程中中标。中标后,行为人等人以收取(qǔ)“中介费”等名义向中标企业或从中标企业(yè)分(fèn)包工程的施工队收(shōu)取费用,构成非法经营罪(zuì)。 |
70 | 私设收费路(lù)障 | (陕西省咸阳(yáng)市渭城区人(rén)民法院)朱明远等人非(fēi)法经营案:村干部伙同他人以牟利为目的,在承包经营的农村集体土地上修(xiū)整道路(lù),实际作为公(gōng)路来使用,并私(sī)自设障向过往车辆收费,非法经营额数额巨大的,构(gòu)成非法(fǎ)经营(yíng)罪。 |
71 | 无真实(shí)交易办理票据贴现 | 江苏省无锡市(shì)南长区人民法院(2010)南(nán)刑初字第(dì)297号案(àn):在没(méi)有真实(shí)交易(yì)背景的情况(kuàng)下,行为人通过银行工(gōng)作人员违规办理票(piào)据贴现(xiàn)并获取(qǔ)相(xiàng)应费(fèi)用(yòng),其行为属于非法从事(shì)资(zī)金支(zhī)付结(jié)算业务的经营行为,应当以非法经营罪定罪处罚。 |
72 | 网上代购(gòu)隐形眼镜、美瞳 | 人民(mín)法院报案例乔某某非法经(jīng)营(yíng)案(安(ān)徽(huī)省淮南市田家庵区人民(mín)法院):隐形眼镜、美瞳(tóng)、护理液是植入体内(nèi)或长(zhǎng)期接触体内的(de)眼(yǎn)科光学器具,属于三类管理类别的(de)医(yī)疗(liáo)器械,实行许可管理,应(yīng)办理(lǐ)《医(yī)疗器(qì)械经营许可证》才能允许经营。行为人在无经营许(xǔ)可证的情况下,通过网上代购的方式销(xiāo)售隐形眼镜(jìng)、美瞳、隐形眼镜护(hù)理液,构成非法经营罪。 |